Avvalimento negli appalti pubblici: come funziona e quando conviene
Capita spesso che un'impresa solida, con buone referenze e personale qualificato, si trovi davanti a un bando che chiede qualcosa in più di quanto possiede in termini di 'skills aziendali': una classifica SOA superiore, un'esperienza specifica in una categoria, un'attrezzatura che non ha in organico. Rinunciare alla gara è la scelta più semplice, ma non sempre la più sensata. Il Codice dei contratti pubblici offre infatti uno strumento pensato proprio per queste situazioni: l'avvalimento, che permette di "prendere in prestito" da un altro operatore le risorse necessarie per partecipare o per presentare un'offerta più competitiva.
Con il D.Lgs. 36/2023 la disciplina è stata riscritta nell'articolo 104, che ha sostituito il vecchio articolo 89 del D.Lgs. 50/2016, ed è stata ulteriormente ritoccata dal correttivo D.Lgs. 209/2024. Il nuovo testo definisce l'avvalimento come un vero e proprio contratto, ne precisa contenuto e forma, introduce espressamente l'avvalimento premiale e rafforza i controlli della stazione appaltante anche in fase di esecuzione. Nel frattempo la giurisprudenza amministrativa ha già prodotto un numero consistente di pronunce, non sempre convergenti.
Nei prossimi paragrafi vediamo come funziona l'istituto, che cosa si può prestare e che cosa no, quali sono le diverse forme di avvalimento e, soprattutto, in quali casi conviene davvero rispetto alle alternative, come il raggruppamento temporaneo o il subappalto.
Come funziona l'avvalimento nel Codice Appalti
Il comma 1 dell'articolo 104 definisce l'avvalimento come il contratto con cui una o più imprese ausiliarie si obbligano a mettere a disposizione di un operatore economico che concorre in una gara dotazioni tecniche e risorse umane e strumentali per tutta la durata dell'appalto. L'impresa che riceve il supporto è comunemente chiamata ausiliata. Tre elementi caratterizzano il contratto:
- la forma scritta a pena di nullità, con l'indicazione specifica delle risorse messe a disposizione;
- l'onerosità, che è la regola, salvo che il contratto risponda anche a un interesse dell'impresa ausiliaria;
- l'indifferenza rispetto ai legami tra le parti: il contratto può essere concluso a prescindere dalla natura giuridica dei rapporti tra le imprese.
Sul tema dell'onerosità il Consiglio di Stato, con la sentenza n. 6826 del 12 luglio 2023, ha chiarito che l'assenza di un corrispettivo espressamente pattuito non rende automaticamente nullo il contratto, purché dal suo contenuto emerga un interesse concreto dell'ausiliaria, come ricostruisce lo Studio Legale Calzoni nel suo approfondimento sull'istituto.
In gara, l'operatore allega il contratto in originale o in copia autentica, specificando se l'avvalimento serve ad acquisire un requisito di partecipazione o a migliorare l'offerta. L'ausiliaria, a sua volta, dichiara di possedere i requisiti di ordine generale e si impegna verso il concorrente e verso la stazione appaltante a mettere a disposizione le risorse per tutta la durata del contratto. Nei lavori trasmette anche la propria attestazione di qualificazione.
Il comma 7 fissa un principio da non sottovalutare: operatore e ausiliaria sono responsabili in solido nei confronti della stazione appaltante per le prestazioni oggetto del contratto, e gli obblighi antimafia si estendono anche all'ausiliaria. Il contratto resta però eseguito dall'impresa che partecipa alla gara, alla quale è rilasciato il certificato di esecuzione (comma 8). Durante l'esecuzione, infine, la stazione appaltante verifica in concreto il possesso e l'effettivo impiego delle risorse dell'ausiliaria, e il RUP accerta che le prestazioni siano svolte proprio con quelle risorse (comma 9).
Che cosa si può prestare e quando l'avvalimento non è ammesso
L'avvalimento riguarda i requisiti di capacità, non l'affidabilità del concorrente. Per questo restano esclusi i requisiti di ordine generale, che ciascun operatore deve possedere in proprio, e quelli di idoneità professionale, come l'iscrizione alla Camera di Commercio per l'attività oggetto dell'appalto. Il comma 10 esclude espressamente l'avvalimento per l'iscrizione all'Albo nazionale dei gestori ambientali.
Per i lavori di importo pari o superiore a 150.000 euro, dove la qualificazione passa per l'attestazione SOA, il comma 2 precisa che l'oggetto del contratto sono le dotazioni tecniche e le risorse che avrebbero consentito all'operatore di ottenere la qualificazione richiesta. È una formulazione che recepisce un orientamento consolidato del Consiglio di Stato: il prestito della SOA è ammesso, ma l'ausiliaria deve mettere a disposizione l'organizzazione aziendale che ha reso possibile l'attestazione, e il contratto deve descriverla in modo puntuale. Un avvalimento "cartolare", limitato al certificato, non regge.
Quando l'ausiliaria presta un'autorizzazione, un titolo abilitativo o titoli di studio e professionali necessari all'esecuzione, il comma 3 prevede che i lavori o i servizi corrispondenti siano eseguiti direttamente dall'ausiliaria, con l'applicazione delle regole sul subappalto. Il comma 11 consente inoltre alle stazioni appaltanti di riservare all'offerente, o a un componente del raggruppamento, l'esecuzione di compiti essenziali, comprese le opere di notevole contenuto tecnologico o di rilevante complessità tecnica come strutture, impianti e opere speciali.
Due limiti meritano un cenno a parte. Il primo riguarda il cosiddetto avvalimento a cascata, in cui l'ausiliaria si appoggia a sua volta a un terzo: l'articolo 104 non lo vieta in modo espresso, ma richiede risorse proprie dell'ausiliaria, specificamente indicate e verificabili, e per questo una catena di avvalimenti è considerata ad alto rischio, come sottolinea lo Studio Legale MP. Il secondo riguarda gli appalti di servizi alla persona: l'articolo 128 elenca le disposizioni del Codice applicabili a questi affidamenti e tra queste non compare l'articolo 104. Su questa base il TAR Emilia-Romagna, Bologna (sez. II, n. 1564/2025) e il TAR Calabria (n. 1901/2025) hanno ritenuto legittima l'esclusione di operatori che si erano qualificati tramite avvalimento; secondo la pronuncia calabrese, l'istituto potrebbe operare solo se previsto espressamente dalla legge di gara.
Avvalimento operativo, di garanzia e premiale
La forma più diffusa è l'avvalimento operativo, o tecnico-operativo, in cui l'ausiliaria presta beni concreti: personale specializzato, mezzi d'opera, attrezzature, esperienze maturate. È la forma che corrisponde in modo più diretto alla definizione del comma 1, che parla di dotazioni tecniche e risorse umane e strumentali.
Più discussa è la sorte dell'avvalimento di garanzia, con cui l'ausiliaria presta la propria solidità economico-finanziaria, ad esempio un requisito di fatturato, senza fornire mezzi o personale. Il vecchio Codice lo ammetteva pacificamente; con il nuovo testo, che non lo menziona, una parte degli interpreti ritiene che sia stato superato e che oggi sia ammesso il solo avvalimento operativo. La giurisprudenza, però, non è univoca: il TAR Lazio, sez. II bis, n. 4997 del 10 marzo 2025 ha riconosciuto la piena legittimità dell'avvalimento di garanzia anche dopo il D.Lgs. 36/2023, richiamandone il fondamento nella Direttiva 2014/24/UE. Anche la sintesi pubblicata da UNASF Conflavoro PMI continua a distinguere tra avvalimento di garanzia e tecnico-operativo. Per chi prepara un'offerta, la conclusione prudente è leggere con attenzione il bando e, se possibile, preferire una formulazione del contratto che individui comunque risorse concrete.
La novità più significativa del nuovo Codice è l'avvalimento premiale. In questo caso il concorrente possiede già i requisiti per partecipare e ricorre alle risorse di un'altra impresa per migliorare la propria offerta tecnica e ottenere un punteggio più alto. La giurisprudenza ne ha riconosciuto la funzione pro-concorrenziale, ma ha anche precisato che il vantaggio in graduatoria deve corrispondere a un apporto reale dell'ausiliaria, descritto nel contratto, e non a una qualità presa in prestito solo sulla carta. Il comma 12 aggiunge un vincolo specifico: quando l'avvalimento è premiale, ausiliaria e concorrente non possono partecipare alla stessa gara, salvo che dimostrino documentalmente l'assenza di collegamenti riconducibili a un unico centro decisionale.
Quando conviene l'avvalimento e quali errori evitare
L'avvalimento conviene soprattutto quando il requisito mancante è circoscritto e l'impresa è in grado di eseguire l'appalto con la propria struttura, integrata dalle risorse dell'ausiliaria: una classifica SOA appena superiore a quella posseduta, un'esperienza specifica in una tipologia di opere, un'attrezzatura particolare. In questi casi permette di partecipare da soli, mantenendo il ruolo di unico contraente, e di maturare a propria volta referenze utili per le gare successive, visto che il certificato di esecuzione è rilasciato al concorrente.
Il confronto con le alternative aiuta a scegliere. Il raggruppamento temporaneo di imprese è preferibile quando l'altro operatore vuole partecipare all'esecuzione e alla commessa con un ruolo proprio, assumendo una quota dei lavori; l'avvalimento, invece, lascia l'ausiliaria fuori dal contratto, pur rendendola corresponsabile in solido. Il subappalto, infine, risponde a un'esigenza diversa: non serve a ottenere un requisito di partecipazione, ma ad affidare a terzi l'esecuzione di parte delle prestazioni, con limiti e autorizzazioni propri, che abbiamo approfondito nell'articolo dedicato al subappalto nel Codice Appalti. Nella pratica i due strumenti possono anche intrecciarsi, come nel caso dei titoli abilitativi previsto dal comma 3.
Gli errori che portano più spesso all'esclusione si ripetono con regolarità:
- un contratto generico, che si limita a un impegno a "fornire supporto" senza indicare risorse, funzioni e modalità: il TAR Lombardia, Milano (sez. I, n. 3889 del 1° dicembre 2025) ha ritenuto nullo un accordo di questo tipo per indeterminatezza dell'oggetto;
- un'ausiliaria che non possiede essa stessa, in misura sufficiente, il requisito prestato, o che lo presta contemporaneamente a più concorrenti senza poter garantire tutti gli impegni;
- la mancata verifica dei requisiti generali dell'ausiliaria: in caso di dichiarazioni mendaci, il comma 5 consente la sostituzione entro un termine non superiore a dieci giorni, ma solo se non comporta una modifica sostanziale dell'offerta;
- il ricorso all'istituto in gare in cui non è ammesso, come quelle per servizi alla persona.
Considerare l'avvalimento come una soluzione dell'ultimo minuto, da costruire a ridosso della scadenza, è in definitiva il rischio principale: la scelta dell'ausiliaria e la redazione del contratto richiedono lo stesso tempo e la stessa cura dedicati all'offerta.
Preparare le gare con metodo: il corso Dirextra
Avvalimento, raggruppamenti, requisiti di partecipazione e cause di esclusione sono temi che si affrontano bene solo conoscendo l'intera fase di affidamento, dalla lettura del bando alla verifica dei requisiti. Il Corso Legislazione e Gare d'Appalto di Dirextra Alta Formazione nasce per questo: otto ore guidate dall'Avv. Francesco Zaccone sulle regole del D.Lgs. 36/2023 che governano la partecipazione alle procedure, con un taglio pensato per chi prepara le offerte per conto delle imprese e per chi, dal lato della stazione appaltante, deve valutarle. Il percorso è accreditato e riconosce 4 CFA.
Usato con consapevolezza, l'avvalimento è uno degli strumenti più efficaci per crescere nel mercato degli appalti pubblici; usato in modo approssimativo, è una delle cause più frequenti di esclusione. Per informazioni sul corso e sulle prossime edizioni, la segreteria Dirextra risponde all'indirizzo master@dirextra.com e al Numero Verde 800 821 796.
Riferimenti normativi: D.Lgs. 36/2023, artt. 104 e 128; D.Lgs. 209/2024; Direttiva 2014/24/UE; Cons. Stato n. 6826/2023; TAR Lazio n. 4997/2025; TAR Lombardia n. 3889/2025; TAR Emilia-Romagna n. 1564/2025; TAR Calabria n. 1901/2025.
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